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規(guī)則篇

【悟空講規(guī)則】食品違法行為，在什么條件下可以免罰？

發(fā)布時間：2020-04-17
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　　全國人大常委會2015年修訂《食品安全法》，旨在建立最嚴格的食品安全監(jiān)管制度和嚴厲的懲處制度，嚴厲打擊食品安全違法犯罪行為，更有力地保護人民群眾的食品安全。但法治的生命在于落實，《食品安全法》“最后一公里”能否落地關(guān)鍵還在于執(zhí)法部門和執(zhí)法人員的嚴格執(zhí)行。因此堅持法治思維，通過法治方式準確地理解和執(zhí)行《食品安全法》辦理食品安全違法案件，是執(zhí)法部門和執(zhí)法人員的重要任務。

　　目前，執(zhí)法中常見法律問題有食品違法行為什么條件下可以免罰、食品安全法律法規(guī)中的1年內(nèi)怎么理解等。及時厘清這些問題，對準確打擊食品違法行為有重要的意義。為了拋磚引玉，促進執(zhí)法工作，筆者以下對這兩個常見問題作一探析。

一、食品、食用農(nóng)產(chǎn)品違法經(jīng)營行為什么條件下可以免罰

《食品安全法》第136條“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以免予處罰，但應當依法沒收其不符合食品安全標準的食品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔賠償責任?！?/span>
《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第54條“銷售者履行了本辦法規(guī)定的食用農(nóng)產(chǎn)品進貨查驗等義務，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食用農(nóng)產(chǎn)品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以免予處罰，但應當依法沒收其不符合食品安全標準的食用農(nóng)產(chǎn)品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔賠償責任?！?/span>
對免罰規(guī)定的適用應當合法合理，準確適用，既不寬松，也不苛刻，才能發(fā)揮出寬嚴相濟、處罰與教育相結(jié)合的作用。
從以上法條可知，食品、食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者適用免罰應當同時符合三個條件，缺一不可：一是履行法定的進貨查驗等義務。二是有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準。三是能如實說明其進貨來源。
關(guān)于經(jīng)營者是否履行法定進貨查驗等義務的判定。
不僅是看其形式上的履行，不僅是看其在數(shù)量和種類上索取了有關(guān)證照、合格證明及購貨憑證，還要從一個普通的合法經(jīng)營者能夠和應當達到的進貨查驗能力來判定其是否實質(zhì)履行，以下常見問題值得注意：
1、對檢驗合格報告，要查看是否與涉案食品生產(chǎn)批號相符。檢驗合格報告上所載生產(chǎn)日期、檢驗日期是否有晚于經(jīng)營者采購日期的不合邏輯現(xiàn)象。
2、對經(jīng)營者索取的食品生產(chǎn)許可證或者食品經(jīng)營許可證，一要看許可證是否有失效現(xiàn)象。二要查看供貨食品是否超出食品生產(chǎn)許可證書載明的食品明細或者食品經(jīng)營許可證書載明的經(jīng)營項目。
3、對食品經(jīng)營企業(yè)或者食用農(nóng)產(chǎn)品銷售者還要查看是否按《食品安全法》第53條或者《食品安全法》第65條規(guī)定，如實進行進貨查驗的記錄。
4、預包裝食品的標簽是否有肉眼可見的明顯違法處，如涉及疾病預防、治療功能，如未標示生產(chǎn)日期、廠名廠址等必要項目。如果經(jīng)營者被發(fā)現(xiàn)以上問題，辦案人員不宜認定其履行了法定進貨查驗義務。
關(guān)于食品經(jīng)營者有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準的判定。
如果食品經(jīng)營者有以下情形之一的，不宜判定其有充分證據(jù)證明不明知：
1.產(chǎn)品價格明顯低于同類產(chǎn)品市場價格且無正當理由。
2、根據(jù)違法食品的特性特征不能排除經(jīng)營者原因造成食品違法的。
像預包裝白酒經(jīng)監(jiān)督抽檢出酒精度數(shù)低于其標簽上標示的酒精度數(shù)，由于預包裝食品從出廠后到經(jīng)營始終處于未開封狀態(tài)，因此該情況下一般可以排除經(jīng)營者人為方式造成酒精度數(shù)低于標簽標示的可能性。
但監(jiān)督抽檢出含超標獸藥或者違禁物質(zhì)的鮮活水產(chǎn)品，由于從養(yǎng)殖到批發(fā)銷售到零售銷售等數(shù)環(huán)節(jié)都無法處于密封狀態(tài)，都可能存在人為添加超標獸藥或者違禁物質(zhì)的物質(zhì)條件，因此對此類抽檢的違法鮮活水產(chǎn)品，建議應當要有確鑿的證據(jù)或者其他合理的理由才可以排除經(jīng)營者違法添加的可能性。
還比如說，標簽上要求冷藏或冷凍貯存的食品，經(jīng)營者未采取冷藏或冷凍方式貯存而被檢出食品中致病性微生物超標，就不能排除經(jīng)營者原因造成食品不合格。
關(guān)于食品經(jīng)營者如實說明進貨來源的判定。
不宜僅憑食品經(jīng)營者單方面提供的供貨方名稱、地址、聯(lián)系方式以及購貨票據(jù)就判定食品經(jīng)營者屬于如實說明進貨來源。
購貨票據(jù)如果不是發(fā)票，又未加蓋供貨方公章，應要求經(jīng)營者提供相一致的微信轉(zhuǎn)帳等付款記錄或其他相關(guān)證據(jù)印證，如提供不出，那么該購貨票據(jù)證明效力存疑。
如果供貨方是本地的，辦案人員可對供貨者調(diào)查詢問以核查經(jīng)營者提供的進貨來源是否屬實。如果供貨方是外地的，辦案人員可通過向供貨者所在地監(jiān)管部門去函協(xié)查以核查進貨來源是否屬實。
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二、如何正確理解食品安全法律法規(guī)中的“一年內(nèi)”

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《食品安全法》第134條“食品生產(chǎn)經(jīng)營者在一年內(nèi)累計三次因違反本法規(guī)定受到責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證以外處罰的，由食品藥品監(jiān)督管理部門責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證。”
《食品安全法實施條例》第67條“有下列情形之一的，屬于食品安全法第一百二十三條至第一百二十六條、第一百三十二條以及本條例第七十二條、第七十三條規(guī)定的情節(jié)嚴重情形：（五）因違反食品安全法律、法規(guī)受到行政處罰后一年內(nèi)又實施同一性質(zhì)的食品安全違法行為，或者因違反食品安全法律、法規(guī)受到刑事處罰后又實施食品安全違法行為；…對情節(jié)嚴重的違法行為處以罰款時，應當依法從重從嚴?！?/span>
對以上法條中“一年內(nèi)”的計算，如果簡單地按年度計算，就會出現(xiàn)2019年12月2日因食品違法受行政處罰后，在短短的一個月后2020年1月又實施同一性質(zhì)食品違法行為時，因為其跨年度違法于是不被計為1年內(nèi)兩次違法而不給予從重從嚴罰款，這樣的處理會既不合法也不合理，還有違食品安全法立法目的。
事實上，根據(jù)《行政訴訟法》第101條“人民法院審理行政案件，關(guān)于期間…，本法沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定?！薄睹袷略V訟法》第82條“期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內(nèi)?！睂?/span>《食品安全法》第134條中的“一年內(nèi)”應從食品生產(chǎn)經(jīng)營者第一次因違反食品安全法規(guī)定受到責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證以外處罰的次日開始連續(xù)計算365日。對《食品安全法實施條例》第67條中的“一年內(nèi)”應從違法者因相同性質(zhì)食品違法行為違反食品安全法律、法規(guī)受到行政處罰的次日開始連續(xù)計算365日。跨年度也不要中斷日數(shù)的計算。

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