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(2019)閩03行終144號

上訴人（原審原告）方某某，男

委托代理人林**，福建**事務(wù)所律師，特別代理。

被上訴人（原審被告）莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局（原莆田市食品藥品監(jiān)督管理局涵江分局），住所地莆田市涵江區(qū)公園東路550號。

法定代表人蔣局長。

委托代理人***。

上訴人方某某因與被上訴人莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局行政處罰一案，不服莆田市城廂區(qū)人民法院（2019）閩0302行初5號行政判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明，原告在莆田市***市場經(jīng)營蔬菜零售。2018年6月27日，莆田市食品藥品監(jiān)督管理局對方某某經(jīng)營的蔬菜攤抽樣檢測，抽樣的蔬菜為菠菜和生姜。2018年7月19日。福建***食品安全檢測有限公司出具《食品安全監(jiān)督抽檢檢驗報告》，認定抽檢樣品菠菜的毒死蜱不符合GB2763-2016《食品安全國家標準食品中農(nóng)藥最大殘留限量》要求，檢驗結(jié)論為不合格。被檢測的生姜中鉛（以pb計）不符合GB2762-2017《食品安全國家標準食品中污染物限量》要求，檢驗結(jié)論為不合格。2018年8月13日上午，被告2名執(zhí)法人員對原告經(jīng)營的蔬菜攤進行檢查，原告在現(xiàn)場陪同檢查。執(zhí)法人員在現(xiàn)場向當事人送達了福建中檢華日食品安全檢測有限公司食品安全監(jiān)督抽檢檢驗報告2份及莆田市食品安全監(jiān)督抽檢結(jié)果通知書2份。執(zhí)法人員要求原告對不合格批次食用農(nóng)產(chǎn)品進行召回下架處理，原告表示該批次農(nóng)產(chǎn)品已售完。原告在現(xiàn)場可以提供攤位工商營業(yè)執(zhí)照及本人身份證復(fù)印件，但無法提供2018年6月27日購進生姜、菠菜的進貨票據(jù)及相關(guān)合格證明材料，沒有履行進貨查驗義務(wù)。2018年9月17日，被告向原告送達了《行政處罰意見告知書》、《行政處罰聽證告知書》，告知原告擬作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)及依法享有陳述、申辯和聽證的權(quán)利。2018年9月19日，原告向被告提出舉行聽證會的請求。2018年10月16日，被告舉行聽證會。原告在聽證會筆錄上簽字確認。2018年10月31日，被告作出莆涵食藥監(jiān)罰[2018]28號《行政處罰決定書》，認定原告方某某未履行查驗義務(wù)的行為，違反了《中華人民共和國食品安全法》第五十三條第一款的規(guī)定，屬于未履行進貨查驗義務(wù)行為；原告銷售農(nóng)藥殘留和重金屬含量超過食品安全標準限量食用農(nóng)產(chǎn)品的行為，違反了《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第二十五條第（二）項的規(guī)定，屬于銷售物質(zhì)含量超過食品安全標準限量食用農(nóng)產(chǎn)品的行為，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十六條第一款第（三）項、《食品農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第五十條第二款、《中華人民共和國食品安全法》第一百二十四條第一款以及《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條的規(guī)定，責令原告立即改正未履行進貨查驗義務(wù)及銷售農(nóng)藥殘留和重金屬含量超過食品安全標準限量食品的行為，并給予原告以下行政處罰：對方某某未履行進貨查驗義務(wù)的行為，給予警告；對方某某銷售農(nóng)藥殘留和重金屬含量超過食品安全標準限量食用農(nóng)產(chǎn)品的行為，沒收違法所得16元，并處罰款人民幣50000元。以上罰沒款共計人民幣50016元，上繳國庫。該處罰決定書于2018年11月5日送達原告。現(xiàn)原告不服，向本院提起行政訴訟。

原審法院認為，《中華人民共和國食品安全法》第四條規(guī)定：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者對其生產(chǎn)經(jīng)營食品的安全負責”；第五十三條規(guī)定：“食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明”。本案原告只能提供微信轉(zhuǎn)賬記錄，無法提供供貨者的身份信息及聯(lián)系方式，在被告所作的詢問筆錄中原告也陳述“不合格食用農(nóng)產(chǎn)品是從閩中蔬菜批發(fā)中心采購的，具體哪個攤位記不清……沒有向上游供應(yīng)商索取采購單據(jù)和產(chǎn)品的產(chǎn)地證明及合格證明材料，只是把錢付一下就走了”。故原告作為蔬菜的經(jīng)營者，既沒有履行進貨查驗等義務(wù)，更未能提供具體明確的進貨上家。隨后該批次菠菜中毒死蜱不符合GB2763-2016《食品安全國家標準食品中農(nóng)藥最大殘留限量》要求，檢驗結(jié)論為不合格。被檢測的生姜中鉛不符合GB2762-2017《食品安全國家標準食品中污染物限量》要求，檢驗結(jié)論為不合格。故被告在依法送達了《行政處罰告知書》、《行政處罰聽證告知書》，并舉行了聽證會后，依法作出行政處罰決定事實清楚，證據(jù)充分，程序合法，適用法律正確。原告主張被告的決定事實不清、程序違法等，本院不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十九條之規(guī)定，判決駁回原告方某某的訴訟請求。

一審宣判后，方某某不服，提起上訴稱，被上訴人主體不適格，認定事實不清，適用法律錯誤，作出的行政處罰決定應(yīng)予撤銷。原審法院刻意偏袒被上訴人，作出錯誤判決。請求撤銷原判，改判撤銷被上訴人作出的行政處罰決定。

被上訴人莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局辯稱，上訴人于2018年6月27日購進的生姜以及菠菜因鉛含量以及毒死蜱不符合法定標準，且上訴人無法定免責情形，故予以行政處罰。其依照《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定予以處罰系合法合理。原審判決完全正確。請求駁回上訴，維持原判。

本案上訴后，訴訟雙方未提供新的證據(jù)。經(jīng)審查，本院對原審法院認定的事實予以確認。

本院認為，行政機關(guān)實施行政處罰，應(yīng)當堅持處罰與教育相結(jié)合，遵循過罰相當原則，不應(yīng)當輕錯重罰或者重錯輕罰。本案中，上訴人方某某銷售的生姜及菠菜，經(jīng)抽檢，鉛及毒死蜱不符合食品安全標準限量，檢驗結(jié)論為不合格，被上訴人莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局據(jù)此認定上訴人方某某銷售農(nóng)藥殘留和重金屬含量超過食品安全標準限量的食用農(nóng)產(chǎn)品，事實清楚。但綜合在案事實可知，上訴人方某某系從合法的集中交易市場涵江區(qū)閩中蔬菜批發(fā)市場采購生姜及菠菜，該事實亦為被上訴人莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局所認可。因上訴人方某某采購的生姜及菠菜數(shù)量較小，且其僅為蔬菜攤的經(jīng)營者，故要求其向供應(yīng)商索要檢驗合格證明，既不現(xiàn)實也不符合交易習慣。此類經(jīng)營者更主要是依照日常經(jīng)驗判斷農(nóng)產(chǎn)品的新鮮度、完好性，以確定農(nóng)產(chǎn)品是否合格。此外，閩中蔬菜批發(fā)市場作為轄區(qū)合法的集中交易市場，日常亦有公示蔬菜合格的檢測結(jié)果，足以形成上訴人方某某的合理信賴。因此，上訴人方某某在閩中蔬菜批發(fā)市場采購上述生姜及菠菜時，通過檢查其外觀、氣味等，已履行了基本的進貨查驗義務(wù)。同時，上訴人方某某違法所得僅16元，且未出現(xiàn)嚴重社會危害后果。

綜上，上訴人方某某符合《中華人民共和國食品安全法》第一百三十六條和《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條規(guī)定的可以免予處罰或者減輕處罰的情形。被上訴人莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局未考量上述情形，即根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》的罰則作出被訴行政處罰決定，認定事實不清，亦有違過罰相當原則，依法應(yīng)予撤銷。上訴人上訴理由部分成立，本院予以采納。原審法院判決駁回訴訟請求不當，本院予以糾正。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷莆田市城廂區(qū)人民法院（2019）閩0302行初5號行政判決；

二、撤銷原莆田市食品藥品監(jiān)督管理局涵江分局作出的莆涵食藥監(jiān)罰（2018）28號行政處罰決定；

三、責令莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局在本判決生效后30日內(nèi)重新作出行政行為。

一、二審案件受理費各50元，由莆田市涵江區(qū)市場監(jiān)督管理局負擔。

本判決為終審判決。

附：法律條文

《中華人民共和國行政訴訟法》

第八十九條【二審裁判】人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決或者裁定駁回上訴，維持原判決、裁定；

（二）原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判、撤銷或者變更；

（三）原判決認定基本事實不清、證據(jù)不足的，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。