亚洲av精选国产一区_日韩欧美在线一区二区中文_国产人成网站在线播放_日韩a级毛片免费视频_搡老女人老熟妇HHD_娇妻粗大高潮白浆国产_高清偷拍精品亚洲_日韩欧美一区二区丁香_91天堂素人约啪_91亚洲理论午夜

sense

常識篇

【悟空講常識】餐飲操作間發(fā)現(xiàn)“過期”食品原料，如何認定處罰？

發(fā)布時間：2020-05-11

市場監(jiān)管部門在對餐飲經營戶監(jiān)管過程中，有時會在經營者操作間發(fā)現(xiàn)超過有效期、保質期的食品原料（以下簡稱“過期食品原料”）。操作間放置過期食品原料行為是否屬于違法行為？屬于哪一種違法行為？在實踐中，執(zhí)法人員爭論較多，理論界也有不同的觀點。

640.webp.jpg



 觀 點 一 

國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》（食藥監(jiān)辦食函〔2012〕469號）陳述道：“超過保質期和標識不符合規(guī)定的預包裝食品進入餐飲服務單位食品處理區(qū)，應視為違法經營行為，相關處罰適用《食品安全法》第八十五、八十六條規(guī)定”的規(guī)定。由于2009年頒布的《食品安全法》八十六條與2018年12月29日修正的《食品安全法》第一百二十四條相對應，應認定經營者存在用超過保質期的食品原料生產食品的行為，并適用《食品安全法》第一百二十四條第一款的規(guī)定實施行政處罰。



 觀 點 二 

“放置”與“使用”兩詞意思不一樣，僅憑操作間放置過期食品原料認定經營者存在使用過期食品原料行為存在明顯瑕疵。經營者的行為違反了《食品安全法實施條例》第二十九條“食品生產經營者應當對變質、超過保質期或者回收的食品進行顯著標示或者單獨存放在有明確標志的場所，及時采取無害化處理、銷毀等措施并如實記錄”的規(guī)定，應依據(jù)《食品安全法實施條例》第六十九條、《食品安全法》第一百二十六條的規(guī)定實施行政處罰。


筆者認同第一種觀點，但認為第一種觀點中仍有認識不全面之處。具體意見如下：


一、使用過期食品原料行為與銷售過期食品行為的差別


在辦案實踐中，經常有一些執(zhí)法人員將使用過期食品原料行為與銷售過期食品行為混同，甚至認為使用過期食品原料行為屬于特殊的食品銷售行為。實際上，二者存在明顯的差別。其差別主要表現(xiàn)在以下方面：

1、違法主體不同。前者多為食品加工、餐飲服務經營者，后者多為食品銷售經營者；

2、過期食品用途不同。前者將過期食品作為加工食品的原料，后者將過期食品用于銷售；

3、認定標準不同。前者以經營者是否使用過期食品原料加工食品作為認定違法行為成立的標準，食品原料本身不用于銷售。后者以經營者是否將過期食品置于銷售狀態(tài)為認定違法行為成立的標準；

4、行政處罰認定依據(jù)、處罰依據(jù)不同。前者適用《食品安全法》第三十四條第三項、第一百二十四條第一款的規(guī)定，后者適用《食品安全法實施條例》第二十九條、第六十九條的規(guī)定、《食品安全法》第一百二十六條的規(guī)定。

二、《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》可以作為認定經營者使用過期食品原料加工食品的依據(jù)

在實踐中，一些執(zhí)法人員按照新法優(yōu)于舊法、上位法優(yōu)于下位法、從舊兼從輕原則、有利于當事人原則的法律適用原則，認為《食品安全法實施條例》優(yōu)于《國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》，在操作間發(fā)現(xiàn)過期食品原料應適用《食品安全法實施條例》第六十九條處理較為合適。筆者不認同該觀點，原因如下：

1、新法對舊法條文未進行實質性修改

2009年頒布的《食品安全法》八十六條第三項“食品生產者采購、使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產品”。

2018年12月29日修正的《食品安全法》第一百二十四條第一款第二項“用超過保質期的食品原料、食品添加劑生產食品、食品添加劑，或者經營上述食品、食品添加劑”。

從舊法和新法的規(guī)定來看，新法只是對舊法的規(guī)定進行了細化，未對認定依據(jù)進行實質性修改，未否定《國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》的認定結論。

2、《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》的陳述與新法的規(guī)定未發(fā)生法律沖突，不存在因法律沖突引起的新舊法，或者上、下位法的法律適用優(yōu)先適用的認定問題，或者哪個具體規(guī)定無效的問題。《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》的陳述依然是依照《食品安全法》認定經營者使用過期食品原料加工食品違法行為的重要的補充依據(jù)。

3、《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》的認定依然具有合理性。在實踐中有人認為，“單憑廚房操作區(qū)出現(xiàn)過期食品，不足以認定為使用過期食品原料”。筆者認為，這種認識是錯誤的。餐飲行業(yè)的操作間本身就具有其隱蔽性，外人很難進入查看。實踐中，執(zhí)法人員能夠親眼見到經營者在操作間使用過期食品原料的動作，或者過程可能性幾乎為零。另外，在接受詢問過程中，食品加工經營者不可能主動說出自己使用過期食品原料的違法事實。如果《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》的認定依據(jù)不能適用，那么，即使經營者使用過期食品原料加工食品的情節(jié)十分嚴重，但經營者只要矢口否認，市場監(jiān)督管理部門就無法認定經營者存在使用過期食品原料生產食品的違法行為，此類違法行為將很難查處，市場監(jiān)督管理部門處理此類違法行為就會變得十分困難。


三、在操作間發(fā)現(xiàn)過期食品原料案件調查處理中應注意的重點問題

筆者認為，對于在餐飲操作間發(fā)現(xiàn)過期食品原料案件的處理方面，執(zhí)法人員應注意以下幾個重點方面：

1、現(xiàn)場筆錄應準確的記錄發(fā)現(xiàn)過期食品原料現(xiàn)場的真實情況

執(zhí)法人員制作現(xiàn)場筆錄時，應記錄現(xiàn)場提供營業(yè)執(zhí)照、許可證情況及證照信息，經營場所物品布局、是否正在營業(yè)、就餐顧客人數(shù)等情況，重點記錄操作間物品和食品原料放置、涉案食品原料標識、涉案食品原料是否打開（正在使用）、涉案食品原料使用剩余量等情況。

2、執(zhí)法人員應依法扣押涉案的過期食品原料。

3、詢問筆錄應重點調查食品原料過期后的使用情況

市場監(jiān)督管理部門在案件調查過程中，如果能夠獲得餐飲經營者使用過期食品原料的相關證據(jù)，就可以直接適用《食品安全法》第三十四條第三項、第一百二十四條第一款的規(guī)定對經營者實施行政處罰。因此，案件調查過程中應重點調查食品原料過期后的使用情況，并收集相關證據(jù)。

如果經營者有進銷貨臺賬，執(zhí)法人員可以通過經營者使用涉案食品原料生產的食品銷售記錄，計算出涉案食品原料日（月）用量。再通過經營者購進涉案食品原料的數(shù)量及剩余數(shù)量記錄即可計算出經營者在涉案食品原料過期后是否使用及使用的數(shù)量。

如果經營者無進銷貨臺賬，執(zhí)法人員可以通過詢問經營者及操作間制作食品的人員調查涉案食品原料在過期后是使用情況。另外，執(zhí)法人員應及時制作詢問筆錄。例如，執(zhí)法人員應該在檢查現(xiàn)場對操作間制作食品的人員進行簡單的詢問，了解涉案食品原料是否正在使用或者最后一次使用的時間、涉案食品原料用于生產何種食品等。

4、操作間發(fā)現(xiàn)未開封的過期食品原料應區(qū)別對待

在實踐中，執(zhí)法人員可能在經營者操作間發(fā)現(xiàn)未開封的過期食品原料，且其數(shù)量與經營者進銷貨臺賬顯示的進貨數(shù)量一致，或者經營者無進銷貨臺賬，無證據(jù)顯示其使用了過期后的食品原料。對于此類違法行為，執(zhí)法人員應依據(jù)《食品安全法實施條例》第二十九條、第六十九條、第一百二十六條的規(guī)定，以食品生產經營者未對超過保質期的食品進行顯著標示或者單獨存放在有明確標志的場所，未及時采取無害化處理、銷毀等措施并如實記錄為由，對其實施行政處罰。但是，對于在經營者操作間發(fā)現(xiàn)未開封的過期食品原料，經營者無進銷貨臺賬，但經營者承認購進食品原料數(shù)量較多，涉案食品原料過期后仍然使用過的，市場監(jiān)督管理部門可以直接適用《食品安全法》第三十四條第三項、第一百二十四條第一款的規(guī)定對經營者實施行政處罰。

5、市場監(jiān)督管理部門在檢查過程中，對于使用涉案食品原料生產的，且生產日期在涉案食品原料過期后、尚未銷售的食品，應依法予以扣押。市場監(jiān)督管理部門認定違法事實成立的，應依據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款的規(guī)定，對其予以沒收。如果經營者已經銷售了使用過期食品原料生產的食品，且違法所得可以計算，市場監(jiān)督管理部門應依法沒收其違法所得。

6、市場監(jiān)督管理部門在經營者操作間發(fā)現(xiàn)已開封、使用的過期食品原料，但經營者不承認在食品原料過期后使用的，市場監(jiān)督管理部門應依據(jù)國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室《關于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關條款問題的復函》（食藥監(jiān)辦食函〔2012〕469號）“超過保質期和標識不符合規(guī)定的預包裝食品進入餐飲服務單位食品處理區(qū)，應視為違法經營行為” 的規(guī)定，認定其存在使用過期食品原料違法經營行為，并適用《食品安全法》第三十四條第三項、第一百二十四條第一款的規(guī)定對經營者實施行政處罰。

聯(lián)系我們

029-88897888 13468763003

西安悟空檢測科技有限公司
Xi'an Wukong Testing Technology Co., Ltd.

悟空檢測
手機官網

悟空檢測
微信公眾號