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　　為確保食品小作坊食品安全，促進食品小作坊健康有序發(fā)展，根據(jù)《食品安全法》第36條“食品生產(chǎn)加工小作坊等的具體管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定”之規(guī)定， 2015年以來許多省份結(jié)合本省實際制定公布了食品小作坊地方法規(guī)。

　　各省食品小作坊地方法規(guī)不完全一致，既有共性又有各自特點和區(qū)別。從各省規(guī)定來看，相同的食品違法行為在不同省份可能出現(xiàn)不同的定性；對同一違法行為，有的省明確規(guī)定處罰，有的省未作規(guī)定。故實際執(zhí)法中難免會有困惑。

　　鑒于此，筆者以湖南省、浙江省、江西省、廣東省等地的食品小作坊地方法規(guī)為例，針對基層常見疑問，如無證生產(chǎn)食品行為什么情形按無證食品小作坊處罰，食品小作坊超范圍生產(chǎn)食品該怎么處理，餐飲單位購置生產(chǎn)設(shè)備自行生產(chǎn)食品是否需要辦理小作坊證等，開展分析探討，以供參考。

　　對無證生產(chǎn)食品的違法行為，監(jiān)管中會面臨兩種處罰選擇，一種是依據(jù)《食品安全法》第122條未取得食品生產(chǎn)許可之規(guī)定處罰，相對來說處罰起點高；另一種是依據(jù)本省食品小作坊地方法規(guī)，按未取得食品小作坊證處罰，相對來說處罰起點低些。那么實際應(yīng)作出哪一種適法選擇？筆者認(rèn)為，要根據(jù)各省對食品小作坊的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來判定，符合本省食品小作坊認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的則按無證食品小作坊定性處罰，不符合的則按食品安全法第122條處罰。以下列舉兩個具體案例進行分析。

　　對這個問題，廣東省、江西省規(guī)定了予以處罰，比如《廣東省食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販管理條例》規(guī)定對在小作坊登記證載明品種范圍外生產(chǎn)食品的，依據(jù)該條例第48條處罰。《江西省食品小作坊小餐飲小食雜店小攤販管理條例》對未在小作坊登記證載明的范圍內(nèi)生產(chǎn)加工食品的，依據(jù)該條例第47條作出行政處罰。但是，湖南省、山東省等地，未制定處罰規(guī)定。

　　筆者認(rèn)為，市場主體是“法無禁止既可為”，行政機關(guān)是“法無授權(quán)不可為”。因此，在湖南省、山東省等地對食品小作坊超范圍生產(chǎn)加工食品行為未制定處罰規(guī)定的情形下，這些地方的市場監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)給予責(zé)令改正，但不能對該種違法行為作出處罰。

　　例如，F(xiàn)餐飲單位自行購置了1臺米粉生產(chǎn)設(shè)備，在經(jīng)營場所內(nèi)生產(chǎn)加工米粉，然后將米粉加工成餐飲食品銷售給顧客食用，這種情形是否需要辦理食品小作坊證？

　　筆者認(rèn)為，該餐飲單位生產(chǎn)米粉僅用于自身餐飲經(jīng)營，未將米粉直接銷往市場，與面向市場銷售其食品的小作坊不同。同時《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第56條也規(guī)定，取得食品經(jīng)營許可的餐飲服務(wù)提供者在其餐飲服務(wù)場所制作加工食品，不需要取得本辦法規(guī)定的食品生產(chǎn)許可。因此筆者認(rèn)為，這種情形不違法，不需要辦理食品小作坊證。

　　對生產(chǎn)加工的食品，食品小作坊是否應(yīng)在出廠前檢驗？《浙江省食品小作坊小餐飲店小食雜店和食品攤販管理規(guī)定》第11條第3款規(guī)定應(yīng)當(dāng)在出廠前檢驗。而江蘇省、江西省、湖南省等地未作規(guī)定。

　　筆者認(rèn)為，食品小作坊生產(chǎn)的食品屬于《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》管理范疇?！妒称钒踩ā返?2條規(guī)定，食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)者，應(yīng)當(dāng)按照食品安全標(biāo)準(zhǔn)對所生產(chǎn)的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品進行檢驗，檢驗合格后方可出廠或者銷售。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定，產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識必須真實并有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明。反映《產(chǎn)品質(zhì)量法》也要求產(chǎn)品應(yīng)檢驗合格方可銷售。那么，根據(jù)《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，江蘇、江西、湖南等省的食品小作坊也應(yīng)當(dāng)對生產(chǎn)加工的食品檢驗合格方可銷售。

　　食品小作坊能否在網(wǎng)絡(luò)上銷售其生產(chǎn)加工的食品？《浙江省食品小作坊小餐飲店小食雜店和食品攤販管理規(guī)定》第9條第3款規(guī)定可以從事網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營。《江西省食品小作坊小餐飲小食雜店小攤販管理條例》第56條也規(guī)定可以從事網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營。而廣東省、湖南省等地對此未作具體規(guī)定。

　　根據(jù)市場主體“法無禁止即可為”的原則，同時也根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》第46條對食品生產(chǎn)加工小作坊、食品攤販等的網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處可以參照該辦法執(zhí)行之規(guī)定，廣東省、湖南省等地即使未作具體規(guī)定，筆者認(rèn)為，這些省份的食品小作坊也可以上網(wǎng)銷售其生產(chǎn)加工的食品。

　　最后，筆者建議，考慮到法律具有滯后性的特點，各省立法機關(guān)可以通過立法解釋、法規(guī)修改等方式，對已實施數(shù)年的食品小作坊地方法規(guī)適時地修改完善，以解決實際監(jiān)管中遇到的問題，滿足基層監(jiān)管工作的需要。